Обычное право
-
Определение и источники обычного права
- Обычное право — это установившаяся модель поведения в определенном социальном окружении.
- Обычное право существует там, где соблюдается определенная правовая практика и субъекты считают её мнением закона.
- Обычное право может применяться к международным стандартам, таким как законы против пиратства или рабства.
-
Методология и критика
- Центральным вопросом является определение методологии для признания обычаев.
- Джон Комарофф и Саймон Робертс предложили свои термины для описания норм обычного права.
- Джон Ханд критикует их подход, предпочитая вклад Х. Л. А. Олень-самца.
-
Неопределенный набор норм
- Комарофф и Робертс определили «мекгва ле мелао я Сетсвана» как совокупность норм, составляющих законодательство Тсваны.
- Они отметили, что Тсвана редко классифицирует нормы по категориям, что обеспечивает гибкость при разрешении споров.
- Несоответствия между нормами устраняются путем повышения одной из норм с буквальной на символическую.
-
Легитимность и изменения
- Легитимность вождя зависит от легитимности его решений.
- Вождь обсуждает предлагаемые нормы с советниками, старейшинами и общественным собранием.
- Закон может быть принят или отклонен, но его эффективность зависит от соответствия практике и воле людей.
-
Парадигма аргументации
- Комарофф и Робертс использовали термин «парадигма аргументации» для описания лингвистической и концептуальной структуры, используемой участниками спора.
- Истец устанавливает парадигму, которую ответчик может принять или отвергнуть.
- Руководитель или судья может принять нормативную базу, подразумеваемую сторонами, и не ссылаться на нормы явно.
-
Закон как обязательно управляемый нормами
- Ханд критикует тезис Комароффа и Робертса о гибкости «набора норм».
- Он опирается на анализ Харта, который различает социальные правила и привычки.
- Социальные правила имеют внутренние и внешние аспекты, а привычки — только внешние.
- Ханд утверждает, что поведение, подчиняющееся правилам, можно отличить от поведения, мотивированного другими факторами.
-
Критерии определения закона
- Ханд утверждает, что использование описанных критериев помогает определить, что является законом в конкретном сообществе.
- Вторая форма скептицизма гласит, что правила создаются не только на основе юридических/моральных соображений, но и личных/политических мотивов.
-
Влияние обычного права
- Обычное право предоставляет законодателям широкую свободу действий в его применении.
- Ханд утверждает, что это не означает, что система не может быть совершенной.
- Вторичные правила, разработанные на основе политики и личных предпочтений, также являются правилами.
-
Кодификация и международное право
- Современная кодификация гражданского права развилась на основе средневековых обычаев.
- В международном праве обычное право относится к праву наций и может изменяться в зависимости от принятия или непринятия государствами актов.
-
Обычное право в современных правовых системах
- Обычное право является признанным источником права в юрисдикциях с традицией гражданского права.
- В каноническом праве обычай требует явного или подразумеваемого согласия законодателя.
- В английском общем праве должно быть установлено «длительное использование» для признания обычая.
-
Примеры обычного права
- В Канаде обычное право аборигенов имеет конституционную основу.
- В скандинавских странах обычное право продолжает существовать и имеет большое влияние.
- В Эфиопии действует более 60 систем обычного права, несмотря на принятие правовых кодексов.
-
Обычное право в развивающихся странах
- В Кыргызстане возрождены аксакальные суды сельских старейшин.
- В Сомали система обычного права, называемая ксир, обеспечивает безопасность и стабильность.
- В Индии многие обычаи закреплены законом, например, индуистские брачные церемонии.
-
Обычай в деликтном праве
- Обычай используется для определения халатности, указывая на возможные наилучшие методы.
-
Обычные правовые системы
- Примеры включают адат, англосаксонское право, аксакал, обычное право австралийских аборигенов и другие.
-
Обычное право и его восприятие
- Обычное право определяется тем, что о нем говорят люди
- Это понятие включает в себя культурные и социальные аспекты
-
Исследование Комароффа и Робертса
- «Правила и процессы: культурная логика споров в африканском контексте» (1981)
- Исследование посвящено культурным аспектам споров в Африке
-
База данных по обычному МГП
- База данных содержит информацию о различных аспектах обычного права
-
Статья Друзина
- «Посеять семена порядка: как государство может создавать, формировать и использовать обычное право» (2014)
- Статья рассматривает роль государства в создании и использовании обычного права